涉环境国际投资仲裁法律适用中规则选择的困境与出路——国际规则关系的维度

摘要

双边投资协定(BIT)中投资条款与以例外形式出现的环境条款为渐进关系,自由贸易协定(FrA)投资章中投资条款与环境章中环境条款可能存在冲突.涉环境国际投资仲裁法律适用中规则选择的困境有:其一,投资者可否根据最惠国待遇条款,而拒不适用对投资者苛以义务的环境条款;其二,投资条约中国民待遇、最惠国待遇“相似情形”的环境因素,与投资条约中一般例外条款的环境子项,如何为投资仲裁庭考量.鉴于最惠国待遇条款与例外形式的环境条款系适用范围互补的渐进关系,以及其他实质性环境条款特别法的地位,投资仲裁庭不得援引最惠国待遇条款而不予适用环境条款.国民待遇、最惠国待遇条款与一般例外条款互为渐进,前者“相似情形”的环境因素与后者环境子项应得到先后、双重考量.