特殊防卫的司法现状及其刑法学分析——以98份裁判文书为样本

摘要

通过对98份裁判样本的实证分析,不难发现在审判实践中特殊防卫的适用率极低,限之过严,不利于发挥其保护自我法益、维持法律秩序的立法旨趣.经检视,法官集体对特殊防卫存有相当程度的认知问题,定性错误的裁判有近三成之多,具体表现为将正当防卫认定为防卫过当或防卫不成立,将防卫过当认定为防卫不成立.产生上述错误的主要原因有四:其一,关键事实语焉不详,尤其是案件起因、侵害强度、防卫情势等调查不清,缺乏坚实的裁判基础;其二,防卫前提判断有误,对“严重危及人身安全的暴力犯罪”和“紧迫的不法侵害”理解不足,进而对防卫人行为定性错误;其三,核心要点认知偏颇,防卫意图方面,动辄冠以打架斗殴,进而否定防卫行为的正当性,防卫限度方面,过于看重损害后果、强调“刚好制止”,对防卫行为过于苛求;其四,裁判文书论理不足,经统计分析,特殊防卫案件的整体论理状态处于合格型论理和瑕疵型论理之间,其论证说理的程度亟待提高.