走向开放体系之路——刑法思潮的跌宕与流变

摘要

封闭刑法体系受实证主义思潮影响,为了防止司法者专断应运而生.但封闭刑法体系带有概念法学的烙印,因此遭到较多责难.晚近以来,开放刑法体系的思潮层出不穷.“开放的构成要件理论”以司法者为考察中心,“刑法社会化”以民意为落脚点,“行为功利主义”将社会整体利益作为权衡的核心内容,“风险社会”等理论以社会治理为视野.开放刑法体系的影响深远而重大,从解释论的实质化,到对责任的检视,再到危险犯、过失犯、独立预备罪、独立帮助犯、独立教唆犯的嬗变,以及特别领域立法和保安处分立法,无一不标志着刑法理论的涅槃与转型,对此应当批判地接受.